一、分公司是什么?
《中華人民共和國公司法》規(guī)定:第十四條 公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司,應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記,領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。
公司可以設(shè)立子公司,子公司具有法人資格,依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任。
由此可見,分公司是指一個(總)公司管轄(業(yè)務(wù)、資金及人事)的分支機(jī)構(gòu),是指公司在其住所以外設(shè)立的以自己的名義從事活動的機(jī)構(gòu)。分公司可以領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,可以以分公司的名義經(jīng)營,可以開立自己的銀行賬號,但分公司不具有法人資格,不是獨立的法人主體,在法律上、經(jīng)濟(jì)上沒有獨立性,僅僅是總公司的附屬機(jī)構(gòu),分公司沒有自己的名稱、章程,沒有自己的財產(chǎn),并以總公司的資產(chǎn)對分公司的債務(wù)承擔(dān)法律責(zé)任。
二、分公司能簽合同嗎?
《民法典》第四百六十四條“合同是民事主體之間設(shè)立、變更、終止民事法律關(guān)系的協(xié)議”。第七十四條“法人可以依法設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。法律、行政法規(guī)規(guī)定分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)?shù)怯浀模勒掌湟?guī)定。分支機(jī)構(gòu)以自己的名義從事民事活動,產(chǎn)生的民事責(zé)任由法人承擔(dān);也可以先以該分支機(jī)構(gòu)管理的財產(chǎn)承擔(dān),不足以承擔(dān)的,由法人承擔(dān)?!?/span>
分公司可以代總公司簽訂合同的,只要取得總公司的授權(quán)就行。另外,分公司也可以對外獨立簽訂合同,用自己的名義從事經(jīng)營活動。
根據(jù)《公司法》和《民法典》,一是分公司可以領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照,進(jìn)行獨立營業(yè),具有獨立締約能力。二是分公司民事責(zé)任的歸屬,即分公司不能獨立承擔(dān)民事責(zé)任,其一切行為的后果及責(zé)任由隸屬公司承擔(dān)。
在與分公司簽訂相關(guān)合同時,作為合同相對方,一定要審查分公司的總公司對其出具的授權(quán)委托書,明白總公司是否授權(quán)其對外簽訂合同,以及授權(quán)的額度。
三、分公司能開發(fā)票嗎?
在我國的稅收管理中“以票控稅”是當(dāng)前我國稅收管理的主要方法,發(fā)票就是以票控稅的主要手段,其主要目的在于保證國家的稅款的征收。按《增值稅暫行條例》的規(guī)定,增值稅納稅地點:(一)固定業(yè)戶應(yīng)當(dāng)向其機(jī)構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報納稅??倷C(jī)構(gòu)和分支機(jī)構(gòu)不在同一縣(市)的,應(yīng)當(dāng)分別向各自所在地的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報納稅;經(jīng)國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門或者其授權(quán)的財政、稅務(wù)機(jī)關(guān)批準(zhǔn),可以由總機(jī)構(gòu)匯總向總機(jī)構(gòu)所在地的主管稅務(wù)機(jī)關(guān)申報納稅。
由此可見,分公司應(yīng)該申報繳納稅款,而如何來確定分公司的應(yīng)納稅款,主要依據(jù)是發(fā)票。按《發(fā)票管理辦法》的規(guī)定,領(lǐng)用發(fā)票的單位和個人,需要持稅務(wù)登記證件、經(jīng)辦人身份證明即可。而《稅務(wù)登記管理辦法》規(guī)定,企業(yè),企業(yè)在外地設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照《稅收征管法》及《實施細(xì)則》和本辦法的規(guī)定辦理稅務(wù)登記。
因此分公司雖不是獨立的企業(yè)法人,但只辦理稅務(wù)登記后,就可以到稅務(wù)機(jī)關(guān)領(lǐng)取發(fā)票,開具發(fā)票。
四、總公司簽定合同,分公司開具發(fā)票并收款可以嗎?
在服務(wù)領(lǐng)域,總公司、分公司在履約、收款、開票等環(huán)節(jié)存在多種形式:有的是總公司簽約、收款、開票,但由分公司實際履行;有的是總公司只負(fù)責(zé)簽約,由分公司履約、收款、開票;也有由總公司簽約、收款,但由分公司履約、開票等。對于這個問題的回答,我們來看看稅法是怎么規(guī)定的:
(一)建筑行業(yè)提供建筑服務(wù)
1、《中華人民共和國增值稅暫行條例》第一條在中華人民共和國境內(nèi)銷售貨物或者加工、修理修配勞務(wù)(以下簡稱勞務(wù)),銷售服務(wù)、無形資產(chǎn)、不動產(chǎn)以及進(jìn)口貨物的單位和個人,為增值稅的納稅人,應(yīng)當(dāng)依照本條例繳納增值稅。
2、《國家稅務(wù)總局關(guān)于進(jìn)一步明確營改增有關(guān)征管問題的公告》國家稅務(wù)總局公告2017年第11號第二條:建筑企業(yè)與發(fā)包方簽訂建筑合同后,以內(nèi)部授權(quán)或者三方協(xié)議等方式,授權(quán)集團(tuán)內(nèi)其他納稅人(以下稱“第三方”)為發(fā)包方提供建筑服務(wù),并由第三方直接與發(fā)包方結(jié)算工程款的,由第三方繳納增值稅并向發(fā)包方開具增值稅發(fā)票,與發(fā)包方簽訂建筑合同的建筑企業(yè)不繳納增值稅。發(fā)包方可憑實際提供建筑服務(wù)的納稅人開具的增值稅專用發(fā)票抵扣進(jìn)項稅額。
綜上,我們看到的公告的關(guān)鍵點一是建筑企業(yè)與發(fā)包方簽定建筑合同,二是由內(nèi)部授權(quán)或三方協(xié)議的方式,授權(quán)集團(tuán)內(nèi)其他納稅人(可以是分公司,也可以是子公司)為發(fā)包方提供的建筑服務(wù)(而不是其他),三是由第三方直接與發(fā)包方結(jié)算工程款,四是第三方可以向發(fā)包方開具增值稅發(fā)票,發(fā)包方可以抵扣增值稅款。
(二)除建筑服務(wù)以外的其他服務(wù)的開票問題
通過查詢稅務(wù)法律法規(guī),未查到除建筑服務(wù)以外的項目由總公司簽定合同,可以授權(quán)分公司開票的相關(guān)規(guī)定。那究竟該怎么做呢?
1、對于其服務(wù)要捋清合同關(guān)系,由甲方與分公司簽定合同,由分公司開具發(fā)票并收款,做到合同、發(fā)票、資金三流一致。
2、對于其他服務(wù)如果項目甲方不同意跟分公司簽合同,不同意將資金匯入分公司賬戶或者一些集團(tuán)公司出于管理的需要,不允許分公司獨立簽訂合同,建議由項目甲方、總公司及分公司簽定三方合同,合同約定由分公司執(zhí)行合同,并由分公司開具發(fā)票并辦理財務(wù)結(jié)算等相關(guān)手續(xù)。
五、如果除建筑服務(wù)以外其他服務(wù)(譬如工程咨詢或工程設(shè)計)的合同由總公司簽定,也采用內(nèi)部授權(quán)的方式授權(quán)分公司收款并開具發(fā)票有涉嫌虛開發(fā)票嗎?
從虛開增值稅專用發(fā)票罪的主觀目的性和客觀構(gòu)成要件來看,行為人應(yīng)具有騙取國家稅款之目的的主觀要件,并且在客觀上應(yīng)具備因其所開具的增值稅專用發(fā)票被作為抵扣憑證或者可以作為抵扣憑證,從而造成國家稅款流失,或者有造成國家稅款流失的現(xiàn)實可能性之客觀要件。
由于分公司不具有獨立的法人地位,根據(jù)《公司法》第十四條“分公司不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔(dān)”之規(guī)定,分公司的最終收益的取得和責(zé)任的承擔(dān)都將歸于總公司,故從總、分公司民法主體資格的一致性角度考慮,無論由總公司還是分公司開具增值稅專用發(fā)票,仍然不能回避總、分支機(jī)構(gòu)內(nèi)部結(jié)算外部化問題,因而不存在偷逃稅款的主觀目的性和現(xiàn)實可能性。
因此,因總、分公司履約,即使交易主體與結(jié)算主體不一致,其行為并不具備構(gòu)成虛開增值稅專用發(fā)票罪的主客觀構(gòu)成要件,不應(yīng)認(rèn)定該行為構(gòu)成刑法上的虛開增值稅專用發(fā)票罪。